Transfert de plein droit des déficits en cas de fusion : les commentaires de Bercy  publiés

L'administration vient de commenter le dispositif de transfert de plein droit à la société absorbante des déficits antérieurs de la société absorbée pour les opérations de fusions réalisées depuis 2020.

L’article 53 de la loi de finances pour 2020 a assoupli, pour les opérations de fusion placées sous le régime spécial, les modalités de transfert des déficits antérieurs, des charges financières nettes en report et de la capacité de déduction inemployée de la société absorbée en permettant leur transfert de plein droit à la société absorbante lorsque le montant cumulé de ces sommes est inférieur à 200 000 € (L. n° 2019-1479, 28 déc. 2019). Cette mesure, prévue à l’article 209, II, 2 du CGI, s’applique aux opérations réalisées à compter du 1er janvier 2020. Une mesure analogue est prévue à l’article 223, I, 6, alinéa 7 du CGI lorsqu’une société absorbante constitue un nouveau groupe intégré après avoir absorbé la société intégrante de l’ancien groupe.

Dans une mise à jour de sa base Bofip en date du 13 avril 2022, l’administration commente cette mesure et apporte à cette occasion des précisions intéressant tant les opérations visées par le mécanisme de transfert de plein droit que ses conditions d’application. Parmi ces précisions, signalons d’ores et déjà que :

- le dispositif de transfert de plein droit s’applique aux opérations dont la date d’effet juridique telle que fixée par l’article L. 236-4 du code de commerce intervient à compter du 1er janvier 2020, peu important la date d’effet fiscal rétroactif conféré par les parties à l’opération (BOI-IS-FUS-10-60-10, no 100) ;
- la dispense d’agrément concerne les opérations de fusion, y compris les fusions sans échange de titres, les opérations de confusion de patrimoine ainsi que certaines opérations de fusion transfrontalière ou étrangère (BOI-IS-FUS-10-60-10, nos 20 et 70) ;
- lorsque le montant global cumulé des sommes dont le transfert est envisagé est supérieur ou égal à 200 000 €, le transfert ne peut pas, au titre d’une même opération, être réalisé pour partie en dispense d’agrément et pour partie dans le cadre de la procédure d’agrément (BOI-IS-FUS-10-60-20, no 40). Mais la société absorbante ou confondante peut procéder au transfert d’une quote-part de déficits égale à 199 999 €, le surplus étant alors définitivement perdu (BOI précité no 50) ;
- la condition tenant à l’absence de cession ou de cessation de l’exploitation d’un fonds de commerce ou d’un établissement au cours de la période déficitaire s’applique même si la société peut démontrer que le fonds ou l’établissement cédé ou dont l’exploitation a cessé n’a pas contribué aux déficits, aux charges financières nettes ou à la capacité de déduction inemployée de la société absorbée ou confondue (BOI-IS-FUS-10-60-20, no 70).

S’agissant des groupes intégrés, on relèvera notamment que :

- le transfert de plein droit peut être réalisé, sur le fondement de l’article 209, II, 2 du CGI, en cas de fusion ou de transmission universelle de patrimoine de sociétés membres qui disposent de déficits propres antérieurs à l’intégration ou d’absorption ou de transmission universelle de patrimoine de la société mère lorsque la société bénéficiaire ne constitue pas un nouveau groupe (BOI-IS-FUS-10-60-10, no 40). Ce transfert peut également être réalisé, sur le fondement de l’article 223, I, 6, alinéa 7 du CGI, en cas d’absorption ou de transmission universelle de patrimoine de la société mère lorsque la société bénéficiaire opte pour la constitution d’un nouveau groupe (BOI précité no 50) ;
- dans le cas de l’absorption de la société mère par une société qui constitue un nouveau groupe avec les sociétés membres de l’ancien groupe, la condition tenant à l’activité à l’origine des sommes dont le transfert est envisagé s’apprécie filiale par filiale et non au niveau de la seule société mère (BOI-IS-FUS-10-60-20, no 60).

Source: Dictionnaire Pemanent Gestion fiscale Entreprises 21 avril 2022